拖带权条款——私募股权投融资八大核心条款（下）

私募股权（PE）投资某个公司时，经常会有一个拖带权条款（drag along right）。关于这个拖带权，创业者需要小心，不要觉得只要能吸引投资，什么都是次要的。这个条款，弄不好，创业者就会血本无归。

　　何谓拖带权？

　　所谓拖带权，就是PE在投资后要出售股权时，要求其他股东随同自己将公司股权一起出售的权利，前提是，保证其他股东以同样的价格、条款和条件出售。这并不是严格的定义，只是笔者的理解。很多定义中强调大股东享有的迫使小股东一起出售股权的权利。但是，美国特拉华州出现了判决小股东行使这项权利的案例。所以，是否大股东并不是必要条件，只要双方（或多方）认可行使，只要在章程中规定，就可以了。

　　拖带权是谈判形成的权利，是约定的权利，而不是法定的权利。

　　为什么设计这么个条款呢？这主要是保证PE的资金退出渠道畅通而设计的。如果公司没有上市，也没有其他资金退出渠道，PE的本性决定了他是不可能投资这个公司的，所以，他必须要保证资金退出渠道的畅通。而在我国，这并不是很容易。对于股份有限公司，我们的多层次资本市场刚刚起步，对有限责任公司，股权转让更不容易。

　　一旦外部投资人如果想购买这个公司的股权，总是希望控制公司。在经过了一轮金融资本后，进入的大多时产业资本，而产业资本更强烈地要控制公司。这时，尤其是在有限责任公司组织形式下，一并收购是最为彻底的，谁也不希望有个几个小股东碍手碍脚。所以，购买方经常会要求，如果买部分股权，其他股权一并转让。如果PE有了拖带权这个权利，可以要求其他股东一起出售，其退出会相对容易。

　　拖带权在我国的公司法中并没有提及，“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”这一句话，就有了很多操作可能性。无论是拖带权还是尾随权还是其他与股权转让相关的权利，都可以在公司章程中规定。（从PE角度讲，需要注意的一点是，根据这个规定，在公司章程中规定拖带权更有利于操作，比约定在投资协议中更有效力）。

　　但是，在拖带权条款中，创业者有很多必须要注意的事项：

　　第一，谁享有拖带权？

　　一般是PE，他们无论是在投资的公司中所占股份大小，都会尽力要求拖带权。这与创业公司融资时的地位有关，与公司所处的行业状况有关，总而言之，与退出难易程度有关。如果创业公司融资迫切，并且可选择余地小，那PE的条件必然要高，列这个条款是理所当然。如果行业中股权流通比较难，那么这个条款就成为必备条款了。

　　创业者在谈判时，应尽力避免小股东行使拖带权的情况出现。

　　第二，在什么情况下行使拖带权？

　　拖带权并不是说权利人想行使就行使，没有任何限制的。因为，这个权利的行使，是以对他人的权利造成影响甚至伤害为必要条件的，这必然需要限制。
　　拖带权的行使应当是善意的，是在其他的退出渠道都不畅通的情况下使用的，是最后的救济手段。比如，公司如果能在约定的时间上市，无论是在境内上市还是境外上市，那都是具备了退出渠道，这时就不能行使拖带权。如果股权购买人愿意与创业者合作的，那就也不必要行使拖带权。

提示：企业财税系统管理工具包，请百度搜索“百家传道”，包含各类财务流程体系、规章制度、融资要点、合同模板，助力中小企业财税体力建立。