上班时间做“副业”被抓，程序员惨遭解雇，还要退还所有工资

大家好，我是校长。

01

做副业被抓

前几天看到 CSDN 报道的一篇新闻。有一个程序员在一个月内两次未能在截止期限之前顺利完成工作，然后呢，主管很生气，很恼火。由于团队项目不能按时完成的话，团队其他的成员的绩效也会跟着受到影响，这时候，有团队的其他员工匿名打小报告给主管说：这个程序员在工作期间做自己的私活，经常做个人项目。

然后主管知道之后，很聪明，并没有声张，去找程序员进行质问，而是假装不知道这件事，以好趁这个程序员不注意的时候，当场抓哥现行，拿到真凭实据。

结果当然是这个程序员被解雇了，可是公司想杀鸡儆猴，杀一儆百，所以，感觉光解雇不够解气的，想要这个程序员把在公司工作 10 个月的工资也退回来，否则就要起诉这个程序员。

对于这件事，我们有一说一哈。

不是谁弱谁有理哈，这个程序员肯定做得不对，在公司工作的时候，不仅完不成任务，还偷偷的干私活，这个道理确实说不通，你即使想做个人项目，最起码也应该是在完成本职工作的前提下去做，而不是耽误大家的进度，为自己谋私利。

另外，公司要求员工退还工资这个事，估计也不符合法律吧。

当然了，这不是我们今天聊这个话题的重点。

我们聊一聊在工作期间，做兼职或者私活的话，如何防范风险，保护自己的权益。

02

约翰森梅兹的建议

我最近在读约翰森梅兹的《软技能·代码之外的生存指南》这本书，他书中有一个章节《如何辞职并为自己工作》当中提到：我们一定要仔细看劳动合同，小心地雷。

他说：我见过一些很糟糕的劳动合同，规定你的所有工作成果都属于你服务的公司。在你开始做兼职项目之前，你要仔细查看当年入职时你同意了哪些条款。如果劳动合同中规定任何工作成果都属于公司，那你需要与法律人士协商，看看如何妥善解决这种情况。

首先，如果你的劳动合同中规定你所创造的一切都属于你的公司（哪怕是在自己的业余时间做的)，我建议你去询问一下相关条款是否可以删除，或者去找新工作。我不支持奴隶制，对我来说这样的合同实在苛刻。我能理解企业会非常关心你是否利用他们的资源在工作时间创建自己的公司，但我不认为任何雇主可以限制员工在业余时间做什么（以上仅为本人观点)。

如果劳动合同中真有条款规定你在公司的时间或使用公司资源所创造的东西都属于公司，事情可能会变得更加辣手，因为这条规定不够直截了当。在这种情况下，我个人会提前做好准备，列出自做过的事情，详细记录自己进行兼职项目时所用的时间和站源。如果你有记录证明你完全利用自己的时间和资源，那你会有优势。不过，即便如此你还是要谨慎对待此事，找律师接入，不会有损失。

我感觉约翰森梅兹的建议真的是很有用，有多少同学在签劳动合同的时候，详细看过合同内容，有多少同学在签公司的保密协议的时候，看过协议内容？

所以，危险的劳动合同我们要谨慎对待，这是对自己负责的一种表现。

03

法律是如何规定的

关于职务开发著作权归属问题，我之前写过两篇类似的文章，都说过这个问题。

中国关于职务开发，软件著作权归属问题，原则是：职务开发软件著作权归单位享有。

自然人（职工）在法人或者其他组织中任职期间所开发的软件有下列情形之一的，该软件著作权由该法人或者其他组织享有。

(一) 针对本职工作中明确指定的开发目标所开的软件；(二) 开发的软件是从事本职工作活动所预见的结果或者自然的结果；(三) 主要使用了法人或者其他组织的资金、专用设备、未公开的专门信息等物质技术条件所开发并由法人或者其他组织承担责任的软件。

但该法人或者其他组织可以对开发软件的自然人进行奖励。

根据我国《专利法》第 6 条的规定，区分职务发明创造和非职务发明创造的标准是：

（1）是否执行本单位的任务；

（2）是否主要利用本单位的物质技术条件。

• 是否利用业余时间，对于区分职务发明创造和非职务发明创造意义不大。如果利用业余时间完成的发明创造，是执行本单位的任务，或者主要利用本单位的物质技术条件，这属职务发明创造，由该单位享有专利申请权。

• 对于利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造而言，如果单位与发明人或设计人约定专利申请权属于发明人或设计人的，发明人或设计人享有专利申请权。

• 如果利用业余时间完成的发明创造，不是执行本单位的任务，也没有主要利用本单位的物质技术条件，则属于非职务发明创造，由发明人或设计人享有专利申请权。

所以综合软件著作权相关法律和专利法来看，属于职务开发或者创造的产品，归公司所有，职务开发和创造指的是执行本单位给你安排的任务所获得的产品或者成果；亦或者是你在开发或者创造的过程中利用和使用了公司，单位给你提供的物质技术条件，也就是利用了公司资源，也属于职务开发。

非职务开发，就是没有执行公司布置任务，也没有利用工资技术资源和条件所开发的。

划重点：职务开发和非职务开发跟是否利用业余时间所开发和创造的产品没有关系。

对此，大家怎么看呢？欢迎在文章底下留言，一起交流探讨。

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