从ESG立法、ESG尽职调查与ESG诉讼谈ESG营销（01）

哈佛大学2024年中回顾全球ESG发展近况

作者：哈佛大学

编辑：数字化营销工兵

2024年上半年，环境、社会和治理（ESG）问题以及对方法的不同意见继续成为全球头条新闻。今年年初，公司及其利益相关者在ESG的支持者和批评者之间进行了权衡，虽然近几个月ESG的势头似乎有所放缓，但这一话题对欧盟和美国的公司来说仍然是一个重要的话题。

2024年迄今为止的主要ESG趋势和发展，将在本文中更详细地探讨，包括：

•ESG诉讼和维权人士压力的持续增压;

•美国和欧盟的ESG反弹;

•尽管存在反弹，但ESG事务仍取得了进展。

我们还期待着2024年下半年的预期，特别是关注即将出台的欧盟法规和英国“洗绿”规则，以及公司及其利益相关者如何平衡竞争需求。

一、2024年上半年的主要趋势和发展

1、ESG诉讼增加，维权人士压力持续

延续2023年的趋势，ESG激进主义仍在上升。活动家们继续通过诉讼和公司治理结构来促进ESG目标，企业也在采取先发制人的措施。

1）在瑞士。欧洲人权法院（EctHR）于2024年4月裁定，瑞士在实现减排目标方面的努力不足，以至于违反了《欧洲人权公约》第8条，即尊重私人和家庭生活的权利。这是EctHR首次对气候变化案件作出裁决，但不太可能是最后一次。

2）在英国，英国政府也面临着气候活动家的成功挑战。2024年5月，英格兰和威尔士高等法院认定英国的碳预算交付计划存在缺陷。能源安全和净零排放大臣基于不充分的证据做出了一个不合理的决定，因为该计划可能无法实现其碳预算。

3）IPO面临的挑战。ClientEarth质疑英国金融行为监管局（FCA）对伊萨卡能源公司招股说明书的批准，前提是该公司在气候相关金融风险方面存在遗漏。该质疑被驳回：高等法院认定，FCA在批准招股说明书时没有采取非理性行为，该招股说明书涉及气候变化带来的金融风险，并包含了投资者所需的信息材料。

4）股东激进主义。壳牌的一组投资者支持2024年5月在其年度股东大会上提出的一项决议，该决议呼吁该公司将中期减排目标与《巴黎协定》保持一致。该决议失败了（就像2023年年度股东大会上的一项类似决议一样），但这一努力突显了激进投资者在寻求支持挑战公司气候变化目标的决议方面的坚持。

也就是说，并非所有的激进主义都在寻求加强公司的脱碳努力。例如，Bluebell Capital敦促英国石油公司放弃绿色承诺，增加化石燃料产量。Bluebell Capital立场的本质是，英国石油公司不适合以盈利的方式追求清洁能源增长，而应该优先向投资者分配资金，然后投资者可以将现金投资于有更好前景的公司，以推动可再生能源的盈利。

尽管股东寻求质疑公司环境政策的情况越来越普遍，但也有公司反对股东提案的例子，这些提案可能被认为不符合投资者的利益，并且这些提案会削弱和减损公司现有的业务，特别是在以前被重复和拒绝的情况下。

2、ESG在美国和欧盟的反弹

自2023年以来，ESG运动在大西洋两岸都经历了动荡。美国和欧洲对绿色政策和气候披露的强烈反对似乎减缓了ESG的势头。地缘政治事件，包括俄罗斯入侵乌克兰，增加了对石油的需求，这可能与激进主义者逐步停止化石燃料开发的要求背道而驰。

据报道，石油和天然气行业表示担心，消费者可能不愿意支付与从石油和天然气量向可再生能源的快速转变相关的成本。该行业还指出，需要可靠的电力来满足人工智能（AI）所需数据中心激增引发的飙升的电力需求。

此外，许多大型工业公司的高管对他们认为的欧洲经济的去工业化表示担忧。随着能源转型的加速，他们一直在敦促欧盟降低能源成本和绿色规则的监管负担，以帮助该地区保持竞争力。

例如，一家大型石油和天然气公司为近期脱碳项目预留了数十亿美元，但表示，在与在欧洲启动和运行项目相关的监管负担日益加重的情况下，它可能会优先考虑“世界其他地区”。

一些关键的行业建议包括：

1）消除现有法规中不必要的复杂立法和纠正措施。

2）为能源密集型行业设立清洁技术基金。

3）优先考虑可再生能源和核能项目，并提出欧盟能源战略，以降低能源转型成本。

4）避免为欧洲绿色协议政策目标制定“规范性和详细”的规则。

5）提高原材料供应和低碳产品需求的安全性和可持续性。

呼吁采取一系列亲商政策可能会抵消欧盟绿色政策带来的潜在繁文缛节，并允许与全球竞争对手竞争。欧盟雄心勃勃地主张到2040年减排90%，但欧盟气候变化负责人在2024年1月明确表示，任何认为这种应对气候变化的行动破坏了欧洲企业竞争力的说法都是“错误的说法”

与此同时，在美国，2024年2月，几家领先的美国金融机构退出了气候行动100+，这是一个致力于鼓励大公司解决气候问题的国际基金经理联盟。 此前被企业气候行动组织“基于科学的目标倡议”（SBTi）确定为已承诺实现净零排放的某些大公司现在被SBTi的网站列为已“取消”其承诺，因为这些公司没有在SBTi的两年期限内验证其气候战略和目标是否符合将全球变暖控制在1.5摄氏度的目标。

大约有500家公司没有在SBTi的两年验证截止日期前完成，因此在SBTi网站上更改了他们的状态。SBTi强调，一旦这些公司的气候战略和目标得到验证，它们的地位可以改回“目标设定”，但大量公司地位的变化突显了一些公司在建立与限制变暖的全球目标相一致的有效减排方法方面遇到的困难。

此外，在投资者、消费者和政客对追求非财务目标的公司的强烈反对背景下，一些公司已经放弃或计划放弃各种环境和社会承诺。

3、ESG被进一步提升

上述来自能源行业和其他行业的跨国公司的强烈反对并没有阻止股东对ESG相关提案的支持。市场报告的数据表明，在美国，2024年前五个月，罗素3000公司对治理和薪酬相关提案的支持处于“看不见”的水平。

2024年至今，获得大股东支持的常见事项包括：

•加强股东权利

•减少温室气体排放。

•降低修改治理文件的绝对多数投票要求。

与环境相关的提案数量有所减少，但在从2021年的峰值下降后，对其通过的支持再次增加。反ESG提案的数量继续增加，但支持率仍然很低。

剩下的情况似乎喜忧参半，但股东情绪可能会更加清晰。反ESG提案的增加可能是由于更广泛的诉讼活动，而支持ESG提案数量的下降可能反映了上市公司能够以其他方式（如通过遵守气候披露要求和投资标签）证明绿色证书的事实。

4、可持续发展与竞争政策之间的相互作用

新的指导方针和市场实践相结合，使竞争主管机构在可持续发展协议（即追求可持续发展目标的竞争公司之间的协议）方面可能采取的方法更加清晰。

欧洲和亚洲越来越多的司法管辖区为企业在合作“绿色”项目时如何应对竞争法提供了指导。欧盟、英国、法国、葡萄牙、新西兰、澳大利亚和新加坡最近公布了指导意见的定稿或草案，日本也公布了更新的、更全面的指导意见。

竞争主管机构正在积极发布其对所谓“门户开放”政策下拟议的可持续发展举措的非正式评估，以补充该指南。例如，自2023年10月发布指导意见以来，英国当局已公布了与两项协议有关的评估，而法国当局自2024年5月最终确定自己的指导意见以来已公布了一项评估。

一些竞争主管机构还将可持续性考虑纳入其合并控制评估中。欧盟委员会最近在一份政策文件中列出了在合并审查中考虑可持续性问题的各种方式，包括市场定义和效率等方面。虽然目前欧洲在这方面的案例有限，但澳大利亚当局在2023年批准了一项交易，理由是其公共利益——减少温室气体排放——超过了反竞争效应。

二、2024年下半年的趋势和发展

1.、ESG将开始在反垄断政策中占据重要地位

随着竞争主管机构根据实践经验发布更多指导，该指导应为可持续发展合作的行为和不行为提供越来越多的确定性。然而，迄今为止发布的评估往往关注风险较低的合作形式，因此对于如何应用可持续发展指导中更复杂的方面，如权衡环境效益与反竞争损害，几乎没有什么启示。

这一点，再加上全球范围内指导方针的碎片化和有限采用，意味着法律的不确定性可能会在2024年持续存在。我们还可能看到，在竞争政策的其他领域，如合并控制，可持续性考虑开始变得更加重要。

企业可持续性尽职调查指令生效

2024年7月25日，《企业可持续性尽职调查指令》（CSDD或该指令）生效。这是欧盟通过报告和尽职调查义务保护人权和环境的一系列立法努力中的最新一项。

欧盟成员国现在必须在2026年中期之前将该指令转化为国家法律。该指令本身的应用将在2027年开始的三年内通过交错方式分阶段实施。

哪些公司将受到影响，何时受到影响？

到2029年，CSDD将适用于以下类型的欧盟公司：

1）一家平均拥有1000多名员工、上一财年全球净营业额超过4.5亿欧元的公司，

2）集体满足上述门槛的企业集团的最终母公司，或

3）已在欧盟签订特许经营或许可协议（或已签订特许经营协议的集团的最终母公司）的公司，以换取超过2250万欧元的特许权使用费，前提是该公司在上一财政年度的全球净营业额超过8000万欧元。

到2029年，CSDD将适用于以下类型的非欧盟公司：

1）上一财年在欧盟净营业额超过4.5亿欧元的公司，

2）集体满足上述门槛的企业集团的最终母公司，或

3）已在欧盟签订特许经营或许可协议（或已签订特许经营协议的集团的最终母公司）的公司，以换取上一财政年度超过2250万欧元的特许权使用费，前提是该公司在上一财政年在欧盟的净营业额超过8000万欧元。

替代投资基金（AIF）和可转让证券集体投资承诺（UCITS）不在指令范围内，非经营性最终母公司也是如此，只要其欧盟子公司之一被指定代表其履行CSDD的义务。

2、可持续发展与发展委员会将规定哪些义务？

该指令为公司规定了基于风险的尽职调查义务，涉及对人权和环境的实际和潜在不利影响，涉及：

1）他们自己的运营，

2）其子公司的运营，以及

3）其业务伙伴在公司活动链中开展的业务。

可持续发展与民主委员会的尽职调查程序借鉴了被广泛接受的《联合国工商业与人权指导原则》，以经合组织《跨国企业准则》中的《负责任商业行为尽职调查指南》所定义的六个步骤为基础。

因此，该指令规定的尽职调查义务包括：

1）将尽职调查纳入公司政策和管理体系。

2）确定对人权和环境的实际和潜在不利影响。

3）预防或减轻潜在影响。

4）结束或尽量减少实际影响。

5）建立和维护投诉程序。

6）监测尽职调查措施的有效性。

7）每年就尽职调查工作进行公开沟通。

此外，该指令还规定，公司有义务通过并实施减缓气候变化的过渡计划，确保与向可持续经济过渡和《巴黎协定》全球变暖1.5摄氏度的限制相一致。

为确保有效合规，该指令允许母公司代表其子公司履行尽职调查义务，只要母公司的尽职调查政策被纳入子公司的政策和风险管理系统，并明确说明母公司要履行哪些义务。

如果公司“故意或疏忽”不遵守其尽职调查义务，包括未能防止或减轻潜在的不利影响，或未能结束实际影响或尽量减少其程度，公司可能会面临民事损害赔偿责任。此外，对公司的处罚可能包括高达全球营业额5%的罚款，以及成员国确定的国家行政当局的其他制裁。

3、CSDD将如何与CSRD一起申请？

CSDD和企业可持续发展报告指令（CSRD）密切相关，旨在相互补充；CSDD解释性文本本身将CSRD描述为涵盖尽职调查义务的最后一步，即报告阶段。

CSDD将强制要求公司在财政年度结束后12个月内在公司网站上发布年度报表，说明公司如何履行其尽职调查义务。但是，如果公司已经受CSRD框架的约束，则此类报告预计将包含在公司的CSRD合规管理报告中。

有关CSRD的更多信息，请参阅我们2023年10月9日的客户提醒，“问答：欧盟企业可持续发展报告指令——适用于谁，欧盟和非欧盟公司应该考虑什么？”

4.下一步：公司可以做些什么准备？

公司可以通过对现有尽职调查做法进行全面审查，并开始将强化尽职调查措施纳入公司政策和战略，开始为CSDD做准备。此外，公司可能会考虑开始与供应商实施预防措施，更新合同并定期进行审计。

与利益相关者接触、参与行业倡议并寻求法律和专家指导将进一步支持有效的准备工作。

企业应注意，该指令规定了制定支持措施，如指导和资源，以帮助企业履行其义务，包括为可能获得量身定制的支持以减轻合规负担的中小企业提供支持。

三、就业实践与相关法规即将出台或生效

2023年9月，英国金融行为监管局和审慎监管局（PRA）开始就在金融部门引入新的多元化和包容性监管框架（D&I）的建议进行磋商。咨询于2023年12月结束，确认监管框架的政策声明预计将于2024年底前发布。

1、关于多样性目标与企业

一项提案呼吁企业确定并设定适当的多样性目标，以便将注意力集中在D&I上，并鼓励取得进展。预计公司将为董事会、高级领导层和全体员工设定至少一个目标。然后，需要公开披露目标和实现这些目标的进展。

2、引入目标可能需要的支持

企业在引入正式目标时可能需要支持和指导，以便在设定目标的积极行动和2010年《平等法》禁止的积极歧视之间取得平衡。

3、考虑将不当行为纳入评估

另一项引起注意的建议是将非财务不当行为考虑纳入适当性和正当性评估——行为规则（规定了个人行为的最低标准）和门槛条件（代表了公司开展受监管活动必须满足的最低条件）。FCA就这一点提出了几项建议，包括解释说，在工作场所，欺凌或类似的不当行为与健康和礼仪有关，工作之外的任何类似严重行为也是如此。

这些提议将大大扩大企业在评估受监管个人时需要考虑的行为范围。除这些事项外，咨询还侧重于治理、数据报告和披露、D&I战略、董事会招聘和个人问责制。FCA预计，在政策声明发布12个月后，需要实施这些变更。

4、英国的绿化规则 （Green Rule)

2023年11月，FCA发布了政策声明PS 23/16（政策声明），规定了可持续性披露和投资标签的最终规则（SDR规则）。SDR规则是一套全面的措施，在不同程度上适用于FCA授权的公司。
根据特别提款权规则采取的措施是：
1）反绿洗规则。该规则适用于所有获得FCA授权的公司，要求公司确保有关产品或服务可持续性的沟通是公平、明确且不具有误导性的。
2）标签制度。该制度适用于英国基金经理，引入了四个“标签”，企业可以从中选择，前提是它们符合资格标准：“可持续性重点”、“可持续性改进者”、“持续性影响”和“可持续性混合目标”。这些标签不是为了分级而设计的。资格标准分为一系列因素，包括要求所有产品都有一个“可持续发展目标”，以追求积极的环境和/或社会成果，并且相关产品资产总值的至少70%都按照可持续发展目标进行投资。
3）命名和营销规则。该规则适用于向散户投资者发行股票的英国基金经理，对未使用可持续发展标签或仅使用某些可持续发展标签的产品适用命名和营销要求。
4）产品级和实体级披露。本规则适用于英国基金经理。产品层面的披露要求进行面向消费者的、合同前和定期的披露。在实体层面，特别提款权规则要求公司披露其治理、战略、风险管理以及可持续性相关风险管理的指标和目标。
5）分销商规则。这些SDR规则适用于向散户投资者分销产品的英国公司，要求分销商向散户投资者传达标签和披露信息。如果分销商分销的非英国产品在其营销材料中使用可持续性术语，分销商应披露该产品不受英国SDR制度的约束。
2024年4月，FCA发布了咨询文件CP24/8（咨询文件），其中包含将SDR规则下引入的制度扩展到投资组合管理服务的建议。如果这些建议得以实施，特别提款权规则将扩展到那些在自由裁量的基础上向客户提供投资组合管理服务或与私人市场有关的咨询服务（包括模型投资组合、定制投资组合和定制投资组合管理服务）的公司。
根据这些提议，规则将适用如下：
1）标签制度。可持续发展相关标签可用于向零售和专业客户提供的产品，前提是符合资格标签。
2）命名和营销规则。这些规则将适用于零售客户，但不适用于向专业客户提供的服务。
3）产品级和实体级披露。这些规则将适用于投资组合经理使用标签或可持续性相关术语的零售客户。关于向专业客户提供的服务，披露要求仅适用于投资组合经理为其产品贴标签的情况。
咨询期于2024年6月14日结束，FCA的反馈仍在等待中。

四、数字化营销工兵观察 （原创观点，转载引用请说明出处）

“Green Rule”的政策法规在中国市场并不是一个广为人知的明确术语。然而，考虑到问题的背景，我看到英国及欧洲在环境保护和可持续发展方面的一系列绿色政策或法规的系列疯狂出台，特别是与工业产品相关的部分（如生态标签认证）将对未来工业产品营销带来巨大的影响。数字化营销工兵将持续关注GREEN RULE对营销的影响。

1. 产品需求与消费者偏好的变化

1）环保意识提升：随着全球对环境保护意识的增强，欧洲消费者对环保、可持续产品的需求也在不断增加。绿色政策进一步推动了这一趋势，使得工业产品在设计和生产过程中更加注重节能减排、可回收性和生态友好性。

2）绿色标签与认证：许多欧洲市场要求工业产品获得特定的绿色标签或认证，以证明其符合环保标准。这促使企业在营销过程中强调产品的绿色属性，以满足消费者的环保偏好。

2. 市场准入门槛的提高

1）严格的环保法规：英国及欧洲各国制定的绿色政策往往包含严格的环保法规和标准，对进入市场的工业产品提出更高要求。这可能导致部分不符合标准的产品被排除在市场之外，提高了市场准入门槛。

2）碳边界调节机制：欧盟等经济体正在考虑或已实施碳边界调节机制，对进口产品的碳足迹进行征税或设置其他限制。这将影响工业产品的成本结构，进而影响其市场竞争力。

3. 营销策略的调整

1）绿色营销：为了满足消费者对环保产品的需求，工业产品制造商需要调整营销策略，更加注重绿色营销。这包括强调产品的环保特性、使用环保包装材料、开展绿色公益活动等。

2）差异化竞争：在绿色政策的影响下，工业产品市场可能形成新的竞争格局。那些能够迅速适应绿色政策要求、推出符合环保标准产品的企业将在竞争中占据优势。

4. 供应链管理的优化

1）绿色供应链管理：绿色政策要求工业企业在整个供应链中实施环保措施，包括原材料采购、生产制造、物流运输等环节。这将促使企业优化供应链管理，降低环境影响，提高资源利用效率。供应链的绿色管理向来有很大的空间，尤其是灰色地带，交叉地带，很多盲区需要持续垂直深入细化并取得上下游的协同。

2）合作伙伴选择：在选择供应商和合作伙伴时，工业企业将更加关注其环保表现和可持续性。这有助于构建更加绿色、稳定的供应链体系。

5. 创新与研发的推动

1）技术创新：为了应对绿色政策带来的挑战和机遇，工业企业需要加大在环保技术方面的研发投入，推动产品创新和工艺改进。这有助于提高产品的环保性能和市场竞争力。

2）绿色技术研发激励：政府和企业可能会提供更多激励措施，支持绿色技术的研发和应用。这将进一步推动工业企业在环保技术方面的创新和发展。

3）环境方面：ESG创新有助于降低企业的环境负面影响，减少污染和废弃物产生，提升企业的环保形象和声誉。例如，企业可以采用清洁能源、实施节能减排措施等，以降低碳排放和资源消耗。

4）社会方面：ESG创新还能推动社会的可持续发展，如通过社区发展项目、公益事业等提升企业的社会责任感和企业公民意识。这些活动不仅有助于改善社会环境，还能增强企业与社会的互动和信任。

5）治理方面：ESG创新提高了企业对环境和社会的管理水平，促进了公司治理结构的完善。企业管理者会更加注重环保问题和社会责任问题，从而更加注重企业治理和业务实践。

6）经济价值：对于投资者和消费者来说，ESG创新提高了企业的长期价值。投资者越来越关注企业的ESG表现，将其视为评估企业风险和机会的重要因素。同时，消费者也更加倾向于选择那些具有社会责任感和环境友好型产品的企业。因此，ESG创新有助于企业赢得公众信任和市场认可。

7）挑战与机遇：虽然ESG创新带来了诸多正面影响，但也面临着一些挑战，如技术创新难度、市场接受度等。然而，这些挑战也为企业提供了转型升级的机遇。通过加强ESG创新，企业可以提升自身竞争力，实现可持续发展。

英国及欧洲的绿色政策对欧洲市场工业产品营销产生了深远影响。这些影响体现在产品需求与消费者偏好的变化、市场准入门槛的提高、营销策略的调整、供应链管理的优化以及创新与研发的推动等多个方面。为了应对这些变化，工业企业需要密切关注政策动态，积极调整营销策略和产品结构，加强环保技术研发和应用，以适应市场的新需求和新挑战。未来数字化技术特别是数字资产的立法，未来与ESG和产品营销之间，会产生怎样的挑战和机会呢？我们下期再讨论。